Коллеги из Европейской Бизнес Ассоциации в своей публикации объяснили, какие преимущества для бизнеса приносит эффективная комплаенс-функция и поддержка комплаенс-культуры.
Если такое объяснение важности комплаенса является аргументацией с точки зрения метода положительного подкрепления (positive reinforcement), то мы попробуем объяснить его еще и через метод положительного наказания (positive punishment).
Поскольку мы практикуем в сфере беловоротничковой уголовной юстиции, предлагаем взглянуть на тему комплаенса с точки зрения негативных последствий, которые может встретить бизнес, если считать, что комплаенс — это некий вид астрологии.
Кроме очевидных рисков завладения имуществом компании или уголовной ответственности работников, в случае отсутствия реальной и эффективной комплаенс-функции, бизнес могут ждать и менее очевидные, а от того более опасные последствия.
Компания на скамье подсудимых
В Украине существует процедура привлечения к уголовной ответственности юридических лиц.
Суд может обязать компанию возместить причиненный ущерб и размер неправомерной выгоды, которую она получила или могла получить, а также применить к компании штраф или даже ликвидировать ее, а в дополнение к этому еще и конфисковать все имущество.
Основанием для такой «уголовной ответственности» компании является привлечение к ответственности ее работников в случаях:
- совершения от имени и в интересах компании легализации имущества, коррупционных и других преступлений, которые создают условия для получения компанией неправомерной выгоды или уклонения от предусмотренной законом ответственности;
- совершения от имени компании преступлений, связанных с терроризмом и его финансированием;
- необеспечения уполномоченным лицом компании борьбы с коррупцией, что привело к совершению легализации имущества и коррупционных преступлений.
Во-первых, отсутствующая или неэффективная комплаенс-функция может стать одним из прямых оснований для уголовной ответственности компании.
А во-вторых, едва ли не единственным смягчающим обстоятельством суд посчитает принятые компанией меры по предотвращению преступления. Поэтому даже если надлежащий комплаенс по каким-то причинам не сможет спасти бизнес от таких неприятностей, он сможет существенно повлиять на назначенное наказание.
Хотя эта правовая процедура не новая, органы правопорядка пока только присматриваются к ней. Но как говорит старая и несмешная милицейская шутка, это скорее их упущение, чем заслуга бизнеса. Поэтому широкое применение этого механизма — это лишь вопрос времени.
«Специфическая» конфискация
Специальная конфискация — это изъятие по решению суда в собственность государства имущества, которое было получено в результате совершения преступления, использовалось для его финансирования, было предметом или средством совершения преступления.
Конфисковать такое имущество можно не только у осужденного, но и у других лиц, в том числе компаний, но только при условии, если доказательства подтверждают, что такое имущество они получили от подозреваемого/обвиняемого и знали или должны были знать, что оно соответствует перечисленным признакам.
Из-за своеобразной практики применения этого механизма, начатой еще при генпрокуроре Луценко, узнать о такой конфискации бизнес рискует уже post factum.
Случается, что вопреки целому списку процессуальных норм суды применяют специальную конфискацию к имуществу компаний на основании соглашений о признании виновности между прокурором и подозреваемым — посторонним для компании человеком.
Суд даже не сообщает компании о заседании, в котором без исследования каких-либо доказательств решает конфисковать ее имущество, и о таком приговоре она может узнать уже на этапе его выполнения.
Конечно, никакие комплаенс-процедуры не уберегут бизнес от прямого нарушения закона прокурорами или судьями, но надлежащая проверка контрагентов и истории активов перед их приобретением и своевременный мониторинг правовых процедур, связанных с уже приобретенными активами, могут существенно снизить риски встречи с такими прокурорами и судьями.
Фактор БЭБУ
Недавно в Украине создали специальный орган для противодействия посягательствам на функционирование экономики — Бюро экономической безопасности Украины.
Бюро будет иметь прямой доступ в государственные реестры и базы данных и сможет без решения суда получать информацию от банков и депозитарных учреждений.
Специально для БЭБУ скоро в Уголовном кодексе может появиться новое преступление «мошенничество с налогом на добавленную стоимость», ответственность за которое будет наступать сразу после подачи заявления о соответствующем возмещении, если у представителей государства возникнут сомнения в ее достоверности.
Столь широкие полномочия БЭБУ в доступе к информации вместе с потенциальным концентрированием в руках этого органа фактически всех экономических расследований только подчеркивают, насколько важно для бизнеса соответствие всех бизнес-процессов требованиям законов.
Call to action
Эффективный комплаенс может не только принести бизнесу немало репутационных и конкурентных преимуществ, но и уберечь от многих очевидных и не очень, но все равно неприятных правовых проблем.
Если вы чувствуете необходимость, обращайтесь и мы с радостью поможем организовать современную и эффективную комплаенс-составляющую вашего бизнеса.
И, конечно, если вы уже получили анкету, пройдите опрос в рамках исследования «Международный комплаенс индекс», которое совместно проводят Международная ассоциация по комплаенс, Европейская Бизнес Ассоциация и юридическая фирма «Василь Кисиль и Партнеры». Если же не получили — пришлите запрос в Европейскую Бизнес Ассоциацию: [email protected].
Авторы:
- Андрей Слюсар, старший юрист ЮФ «Василь Кисиль и Партнеры»,
- Мария Новикова, юрист ЮФ «Василь Кисиль и Партнеры»
Редакция не несет ответственности за содержание материала и может не разделять мнение его автора
Читайте также
