«Техасская перестрелка», «русская рулетка», «разделяй и выбирай», «голландский аукцион». Это могли бы быть названия голливудских блокбастеров. И, возможно, когда-то какая-то из приведенных стратегий и ляжет в основу очередной бизнес-драмы о тактике выхода из корпоративного кризиса. Причем, с сюжетами такого кино сможет помочь любая юридическая фирма, которая занимается корпоративными спорами. В кинокартине будет все: настоящие страсти, коварный обман, влиятельные лица, большие деньги, не меньшие ставки, недоразумения, злой рок ... И все потому, что главные герои не заключили либо не грамотно заключили корпоративный договор. Итак, предлагаю разобраться, как украинским бизнесменам не стать главными героями подобного сюжета.
В «портфеле» юрфирмы, где я работаю, — достаточно кейсов, связанных с конфликтами между сторонами бизнеса. Как правило, такие сюжеты сводятся к недоразумениям между бывшими и нынешними собственниками; между участниками, которые не могут договориться о развитии и финансировании их бизнеса; между собственниками и руководством; между владельцами, которые выходят из бизнеса и не могут поделить активы, и тому подобное.
Итак, когда мы берем на юридическое обслуживание новую компанию, одна из первоочередных вещей, которую рекомендуем сделать — это заключить или пересмотреть (в случае, если таковой имеется) корпоративный договор.
Отдельно следует отметить, что возможность предотвращать корпоративные конфликты с помощью такого механизма как корпоративный договор в Украине появилась лишь несколько лет назад благодаря Закону Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».
К азам. Корпоративный договор: что это?
В соответствии с Законом Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» это договор, по которому участники общества обязуются осуществлять свои права и полномочия определенным образом или воздерживаться от их реализации. Простыми словами — это договоренности ключевых участников общества. Эти договоренности касаются основных вопросов деятельности общества и излагаются в отдельном от устава документе.
Корпоративный договор является безвозмездным и составляется в письменной форме. Это самостоятельный договор между участниками (стороной корпоративного договора также может быть само общество и третьи лица), и он ни в коем случае не заменяет положений устава общества.
Итак, по сути корпоративный договор представляет собой «дорожную карту», которая понадобится в случае возникновения конфликтных ситуаций между участниками общества.
Понятно, что «типичного» корпоративного договора не существует, и быть не может! Каждый такой договор — это алгоритм урегулирования конкретных, даже личных вопросов между участниками общества. Содержание договора не подлежит раскрытию и является конфиденциальным, если иное не установлено законом.
Однако основными моментами, которые указываются в подобного рода договорах, являются: пути с решением проблем блокировки работы предприятия; вопрос корпоративной структуры и управления; а также вопросы отчуждения долей.
«Техасская перестрелка», «русская рулетка», «разделяй и выбирай», «голландский аукцион»: к основным сценариям выхода из кризиса
С появлением такого понятия в украинском праве как «корпоративный договор» бизнес-партнеры непременно столкнутся и с производными дефинициями. Итак, коротко о том, чего вы, возможно, не знали и о чем не решались спросить.
Стороны, заключающие корпоративный договор, должны знать и понимать следующие вещи.
Deadlock — безвыходная, тупиковая ситуация, когда принятие решений невозможно при разных обстоятельствах. Так сказать, основной конфликт, который ложится в основу кино. Например, из-за различных взглядов и позиций по деятельности общества (довольно существенно это влияет, когда в процентном соотношении у участников 50/50). Сейчас уже сформированы и распространены типовые варианты выхода из ситуаций deadlock. К ним относятся «техасская перестрелка», «голландский аукцион», «русская рулетка», «разделяй и выбирай».
«Техасская перестрелка»
По этому сценарию участники общества должны направить независимому лицу — эксперту — предложение цены, за которую готовы приобрести доли другого партнера. Предложения раскрываются одновременно. Побеждает тот, кто предложил наибольшую цену.
Для этого следует заранее выбрать кандидатуру (или несколько) такого независимого эксперта и прописать ее в корпоративном договоре. Также в договоре необходимо прописать ограничения по применению подобного механизма и перечислить последствия, если какая-то из сторон откажется воспользоваться им, в случае если это будет необходимо.
«Русская рулетка»
Каждый участник договора может направить оппоненту собственную оценку доли уставного капитала с предложением выкупить его часть в ООО. В таком случае каждая из сторон имеет возможность: продать свою долю по предложенной цене; купить долю своего оппонента.
В договоре необходимо прописать: последствия для участников общества, если в случае блокирования работы бизнеса ни одна из сторон не хочет воспользоваться данным механизмом; срок, в течение которого алгоритм «русской рулетки» в решении конфликта запускать не следует; четкие условия, при которых применяется этот механизм; положения об обеспечении обязательства путем внесения средств стороной, инициирующей «русскую рулетку».
«Разделяй и выбирай»
Этот сценарий предполагает, что бизнес-партнеры могут договориться, что в случае deadlock один из них осуществляет условное разделение бизнеса на части, а другой выбирает любую из них, которую оставляет себе. Однако важно понимать, что такое решение возможно при условии, если доли участников общества пропорциональны.
В договоре необходимо указать: последствия для участников общества, если в случае блокирования работы бизнеса ни одна из сторон не захочет использовать этот механизм; срок, в течение которого сценарий «разделяй и выбирай» в решении конфликта запускать не стоит; условия, когда возможно использовать такой механизм.
«Голландский аукцион»
Участники присылают независимому эксперту предложение минимальной цены, по которой готовы продать свою долю. Эксперт раскрывает такие предложения одновременно, а участник, предложивший наибольшую цену, должен выкупить долю партнера, который предложил наименьшую цену за свою долю.
В договоре следует указать кандидатуры таких независимых экспертов; последствия для сторон, в случае если deadlock случился, а механизмом не воспользовались; срок, в течение которого запрещено использовать этот алгоритм; ограничения применения для бизнес-партнеров.
Таким образом, с введением в законодательство положений о корпоративном договоре в распоряжении отечественного бизнеса появился механизм для того, чтобы:
Во-первых, договориться еще «на старте» об отдельных моментах реализации своих прав и полномочий в обществе, а не полагаться на честное слово друг друга.
Во-вторых, определить конкретные конфликтные ситуации, которые могут в будущем возникнуть между участниками во время деятельности общества.
В-третьих, фактически появился действенный механизм судебной защиты в случае невыполнения условий договора одним или несколькими участниками общества.
Что касается последнего пункта, то следует отметить, что в нашей стране судебная практика по этому поводу пока не наработана, однако не сомневаюсь, что это лишь вопрос времени.
Так, в Едином государственном реестре судебных решений удалось найти лишь несколько таких дел.
Редакция не несет ответственности за содержание материала и может не разделять мнение его автора
Читайте также
